Договор: трудовой нельзя гражданский. Поговорим о пунктуации...
Как следует из приведенной нормы, гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой в том случае, если его предметом было выполнение личного труда и он фактически регулировал трудовые отношения. При оценке характера возникших между сторонами отношений невозможно опираться только на наличие (или отсутствие) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.) - необходимо учитывать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ (см. определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 597-О-О, п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15).
Наличие у исполнителя по гражданско-правовому договору, фактически регулирующему трудовые отношения, статуса индивидуального предпринимателя или самозанятого не препятствует признанию возникших на основании такого договора отношений трудовыми (см., например, определения Седьмого КСОЮ от 15.08.2023 N 8Г-12878/2023, Архангельского областного суда от 22.06.2023 N 33-3474/2023, Московского городского суда от 15.05.2023 N 33-20952/2023, от 08.06.2021 N 33-6202/2021, от 04.02.2021 N 33-0777/2021, Ростовского областного суда от 04.05.2023 N 33-5277/2023, Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 11.01.2023 N 33-126/2023, Тверского областного суда от 19.03.2015 N 33-579/2015). То же самое касается и наличия у исполнителя на момент заключения гражданско-правового договора трудовых отношений с другим работодателем (определения Седьмого КСОЮ от 18.02.2021 N 8Г-175/2021, Верховного Суда Республики Коми от 15.06.2023 N 33-4655/2023, Свердловского областного суда от 18.11.2021 N 33-17151/2021).
Порядок признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями
Порядок признания отношений, связанных с использованием личного труда, которые были оформлены договором гражданско-правового характера, трудовыми отношениями регулируется ст. 19.1 ТК РФ. Согласно части первой данной статьи признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:
- лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй ст. 15 ТК РФ;
- судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.
О полномочиях прокурора в вопросе признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями в ст. 19.1 ТК РФ не говорится. Вместе с тем в судебной практике имеются примеры признания законными представлений прокуроров об устранении нарушений трудовых прав граждан, отношения с которыми были оформлены гражданско-трудовыми договорами вместо трудовых (определения Седьмого КСОЮ от 24.03.2021 N 8а-2627/2021, Верховного Суда Чувашии от 13.10.2021 N 33а-4367/2021).
Прокурор также в силу ст. 45 ГПК РФ может обратиться в интересах гражданина, с которым был заключен гражданско-правовой договор, фактически регулирующий трудовые отношения, с заявлением об установлении факта трудовых отношений в суд (см., например, определения Седьмого КСОЮ от 22.11.2022 N 8Г-18191/2022, Самарского областного суда от 04.10.2022 N 33-10947/2022, Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 04.05.2022 N 33-1546/2022, Тверского областного суда от 26.01.2021 N 33-61/2021).
ФНС и СФР не вправе признавать гражданско-правовые отношения трудовыми, однако, как показывает арбитражная практика, они могут квалифицировать их в качестве таковых для целей применения законодательства о налогах и сборах и об обязательном страховании (см., например, определение Верховного Суда РФ от 14.02.2019 N 304-КГ18-25124, постановления АС Волго-Вятского округа от 26.03.2024 N Ф01-463/24, АС Восточно-Сибирского округа от 28.08.2023 N Ф02-4218/23, АС Западно-Сибирского округа от 10.04.2018 N Ф04-661/18, от 22.08.2017 N Ф04-3043/17, от 26.02.2016 N Ф04-297/16, АС Дальневосточного округа от 14.07.2017 N Ф03-2137/17, АС Уральского округа от 16.12.2016 N Ф09-10711/16, Восемнадцатого ААС от 14.05.2024 N 18АП-4533/24, Семнадцатого ААС от 23.04.2024 N 17АП-1941/24, Пятнадцатого ААС от 19.03.2024 N 15АП-1543/24).
Последствия признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями
Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (часть четвертая ст. 11 ТК РФ). При этом согласно части четвертой ст. 19.1 ТК РФ если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей. Как отмечает Конституционной Суд РФ в определении от 27.05.2021 N 957-О, это обеспечивает физическому лицу возможность пользоваться всеми правами и гарантиями, предусмотренными трудовым законодательством, со дня фактического допущения к работе. Подчеркнем, что трудовые отношения считаются возникшими именно с момента начала работы по гражданско-правовому договору, а не с момента его заключения (см. определение Шестого КСОЮ от 24.08.2023 N 8Г-11945/2023 ).
Согласно части второй ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом. При этом в силу части первой ст. 61 ТК РФ такой договор считается вступившим в силу со дня фактического допущения работника к работе.
С учетом сказанного работники, чьи отношения, возникшие на основании гражданско-правовых договоров, были признаны трудовыми, вправе рассчитывать на восстановление своих трудовых прав, которые ранее не соблюдались, за весь период с момента начала работы (в частности, требовать взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении и предъявлять другие требования, связанные с трудовыми правоотношениями).
Подчеркнем: тот факт, что работодатель в полном объеме выполнял свои обязательства по гражданско-правовому договору и не имел задолженности по нему перед исполнителем, не означает, что такая задолженность не возникла у него в рамках трудовых отношений: за работу в особых климатических условиях, сверхурочную работу, работу в выходные и праздничные дни, в ночное время, компенсация за неиспользованный отпуск наконец и т.д.), или оплата его услуг как исполнителя могла быть меньше предусмотренного законом минимального размера оплаты его труда как работника, или договором гражданско-правового характера могла быть предусмотрена оплата в меньшем размере, чем установлена у работодателя для работников, занимающих должность, факт наличия трудовых отношений по которой был признан.
Кроме того, работник в случае признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми имеет право на основании ст. 237 ТК РФ на компенсацию морального вреда, размер которой определяется соглашением сторон трудового договора или судом (определения Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 04.10.2022 N 33-6091/2022, Пермского краевого суда от 06.07.2022 N 33-6542/2022, Свердловского областного суда от 05.05.2022 N 33-6764/2022, от 14.05.2021 N 33-7107/2021, Челябинского областного суда от 11.04.2022 N 11-4237/2022, Хабаровского краевого суда от 26.08.2019 N 33-5817/2019).
Помимо оформления трудового договора, работодателю также необходимо предпринять и иные действия, сопутствующие возникновению между сторонами трудовых отношений. Так, если этого не было сделано ранее, работник должен быть ознакомлен с локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, и коллективным договором. Работодателю необходимо будет внести запись в трудовую книжку работника (кроме случаев, когда в соответствии с законом трудовая книжка на работника не ведется). В качестве даты приема на работу при этом следует указывать дату фактического допущения лица к исполнению обязанностей по гражданско-правовому договору. Потребуется подать в СФР сведения о трудовой деятельности работника по форме ЕФС-1. Если в СФР уже были переданы сведения о трудовой деятельности на основании гражданско-правового договора, то нужно будет подать корректирующую форму. В зависимости от обстоятельств от работодателя может потребоваться и совершение дополнительных действий: поставить работника на воинский учет по месту работы и уведомить военкомат о заключении трудового договора, направить работника на прохождение обязательного медицинского осмотра, психиатрического освидетельствования, профессиональной гигиенической подготовки и т.д. Необходимо также организовать обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда в установленном законом порядке. Причем без прохождения такого обучения (а равно и без прохождения медицинского осмотра и психиатрического освидетельствования в случаях, когда необходимость их проведения нормативно установлена) работник не может быть допущен к работе - в силу ст. 76 ТК РФ его придется отстранить от работы до устранения соответствующих обстоятельств с оплатой как за простой.
Если на суммы выплат по гражданско-правовому договору страховые взносы в рамках отдельных видов обязательного страхования не начислялись или если работодатель не удерживал с дохода исполнителя по гражданско-правовому договору НДФЛ, необходимо будет доплатить страховые взносы с сумм заработка и налог, уплатить штраф и пени за их неполную уплату.
Административная ответственность за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения
Заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, образует состав правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. Такие действия влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 рублей; на индивидуальных предпринимателей - от 5 000 до 10 000 рублей; на юридических лиц - от 50 000 до 100 000 рублей. Еще строже карается такой проступок, если он совершен лицом, ранее уже подвергнутым наказанию за аналогичное нарушение. В таком случае должностному лицу грозит дисквалификация на срок от одного года до трех лет; индивидуальному предпринимателю - штраф в размере от 30 000 до 40 000 рублей; юридическому лицу - от 100 000 до 200 000 рублей (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ).
Возбуждать дела об административных правонарушениях, предусмотренных частями 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ, уполномочены должностные лица Роструда, включенные в утвержденный приказом ведомства от 08.06.2023 N 127 перечень, а также прокурор. Рассматривать дела об административных правонарушениях по ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ может только суд.
Срок давности привлечения к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ составляет 1 год (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). При этом начало течения этого срока для нарушений, выразившихся в заключении гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, определяется иначе, чем начало течения срока на обращение в суд по делам о признании отношений, возникших на основании такого договора, трудовыми. Как указал Пленум Верховного Суда РФ в п. 13 Постановления N 45, административные правонарушения, предусмотренные ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ, не являются длящимися. Датой совершения административного правонарушения, выразившегося в заключении гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, является дата заключения соответствующего договора. Таким образом, в силу ч. 1.1 ст. 4.5 КоАП РФ именно с этой даты исчисляется годичный срок, в течение которого может быть вынесено постановление по делу о данном административном правонарушении (см., например, решение Забайкальского краевого суда от 09.09.2021 N 21-273/2021).